“双减”与安全共行 他们在“应急纸飞机”大赛斩获佳绩

这叫做分工负责、互相制约。

具有讽刺意味的是，这种他人观点或许映射了对美国宪政学术内圈的傲慢与偏见 (c.f. Delgado, Richard, The Imperial Scholar: Reflections on a Review of Civil Rights Literature (1984). University of Pennsylvania Law Review, Vol. 132, 1984; Robert S. Chang, 20th Anniversary Crt Essay: Richard Delgado and the Politics of Citation, 11 Berkeley J. Afr.-Am. L. Pol'y 28 (2009)。这种三位一体的领导体制不是成文宪法的一部分，而是一个源于毛泽东时代的惯例。

）我认为强世功所提出的中国宪法中的不成文宪法值得认真研究。所以说，现代的宪政制度不在局限于主权国家内政的范围内，而成文宪法问题也同样变成了一个全球性的政治问题 (Jiang, 14; see also Backer, Larry Catá, God(s) Over Constitutions: International and Religious Transnational Constitutionalism in the 21st Century. Mississippi Law Review, Vol. 27, 2008)。香港特别行政区（HKSAR）是根据1982年修订的中国宪法而成立的，特别行政区一国两制 的自治原则通过香港基本法而得到履行。我可能会建议一种不同的模式---中国共产党的政治主权在国家内行使之前必须通过宪法将其从法律上嵌入国家的行政管理机构中。也就是说，必须规范党内组织制度和领导制度，依照党章确保党员的平等，通过党章保证党员的各项民主权利，并严格依据党章去监督处罚任何违章行为。

因此，当务之急，中国共产党应确保其政治意识形态下规章制度的公平施行，维持规章制度的一致性、规范性、明确性。强世功教授正确地指出了中国的宪法是不是可以在一个文档中的，但是基本政治权利与维护国家组织的思想基础必须超越政府自身所创建的机构。正因如此，有学者把两者等同起来，认为无效行政行为即假象行政行为。

由于行政诉讼法第54条第2项在规定法院撤销行政行为的理由时并未将无权行政行为单独列出，所以在司法实践中，某些无权行政行为（如非主管国家行政机关行使了主管国家行政机关的专有职权）是作为超越职权处理的。（2）有权机关对无效行政行为的确认当相对人对无效行政行为与一般违法行政行为进行区分时，其判断标准主要是该行政行为是否存在重大、明显违法。因此广义的超越职权包括某些无权行政行为在内。参见胡建淼：《行政法学》，法律出版社1998年版，第288页。

[26]司法实践也确实如此，自《行政诉讼若干问题解释》公布后，法院适用确认无效判决的案件极其有限。这些具有特别重大且明显瑕疵的无效行政行为应当包括以下几类：（1）无权行政行为通常是指明显超越公务管辖权的行为。

由于正当程序原则体现了最低程度的公正，是对行政行为最低限度的基本要求，因此如果行政主体作出行政行为时违背这一原则，完全可以将其作为重大而且明显的违法而视为无效行政行为。但是，在我国正式加入世界贸易组织（WTO）的背景下，WTO规则已经给目前的法定程序制度带来巨大的冲击。[23] 这是目前许多学者和法官的理解，即对于被告不履行法定职责，但判决责令其履行法定职责已无实际意义的和被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销内容的，法院应当作出确认违法判决。中国又是一个具有重实体、轻程序传统的国家，所以我国宪法中也从未像美国一样明确提出正当法律程序的要求。

所以如果相对人向法院提起确认无效诉讼，在行政诉讼中只能由原告对行政行为无效承担举证责任。[10]其中最典型的是行政处罚法。在我国，虽然《行政诉讼若干问题解释》在原有的撤销判决之外，增设了确认无效这一判决形式，但它并没有规定确认无效的特别诉讼程序。[37] 参见王锡锌：《行政行为无效理论与相对人抵抗权问题探讨》，《法学》2001年第10期。

而法律行为有效与否则是一法律价值判断问题，其着眼点在于：行为人从事的某一法律行为（或表意行为）是否符合法律的精神和规定，因而能否取得法律所认许的效力。[24]对于行政行为依法不成立，《行政处罚法》第41条已有明文规定：行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚不能成立。

即使有重大瑕疵，而外观上不甚明白者，亦只能由有权机关撤销之，一般人不能否认其效力。笔者认为，有权机关对无效行政行为的确认，可通过以下两种方式进行：一是行政主体依职权或依申请进行确认。

《中华人民共和国广告法》第11条。[17]有的学者虽然强调两者的区别，但在列举无效行政行为的情形时，又把某些假象行政行为纳入其中。参见熊文钊：《现代行政法原理》，法律出版社2000年版，第268页。如果原行政主体或上级行政主体已经确认无效，说明关于行政行为是否无效的争议已经得以解决。即无论相对人是否主张无效，法院或其他有权机关是否确认无效，无效行政行为均属无效，任何人可以忽视其存在而不予尊重和执行。《中华人民共和国草原法》第63条。

[7] 严格地说，正如有效并不简单地等同于合法，无效也并不简单地等同于违法。警察以妨碍警方执行公务为由将张某带回派出所，直至次日其家人向派出所交了1000元暂扣款后张某才被放回。

另一方面，由于无效行政行为系具有重大和明显违法情形的行政行为，对普通相对人来说是容易识别的，原告并不存在举证上的困难。行政行为的形式确定力，是指相对人不得任意以诉讼或抗告等方式要求改变已确定的行政行为。

[38]在许多规范性文件中，也有关于相对人有权拒绝的明确规定。[18] 参见章志远：《行政行为效力论》，中国人事出版社2003年版，第104、113页。

[35]有时，针对同一事件作出两个行政行为的也可能是同一行政主体。《中华人民共和国税收征收管理法》第33条。1．无效行政行为的确认标准与类型分析无效行政行为的确认标准实质上是无效行政行为与可撤销行政行为的界限问题。由此引发一个问题：如何界定个人防卫权（或抵抗权）？个人防卫权对于国家权力是否存在？当公民感到执法不公甚至违法之际，究竟公民是应当当即反抗执法还是事后寻求司法救济的问题，这对于中国的法治建设也是一个重要的理论和实践问题。

行政行为有效要件，同时可以构成衡量和确认行政行为无效的标准。（三）专门的行政强制执行制度1．行政强制执行与无效行政行为的制度联系无效行政行为没有公定力，因而也没有强制执行的效力。

所以，行政行为无效的理论完全适用行政行为撤销的理论。《国家公务员暂行条例》第86条规定：对不按编制限额、所需职位要求及规定资格条件进行国家公务员的录用、晋升、调入和转任的，宣布无效。

不少学者认为，撤销即确认无效。参见卢建平：《从黄碟案看刑法的界限》，载《法学家》2003年第3期

《行政诉讼若干问题解释》第95条明确规定：被申请执行的具体行政行为有下列情形之一的，人民法院应当裁定不准予执行：（一）明显缺乏事实根据的。由于正当程序原则体现了最低程度的公正，是对行政行为最低限度的基本要求，因此如果行政主体作出行政行为时违背这一原则，完全可以将其作为重大而且明显的违法而视为无效行政行为。在这种意义上，行政行为的无效是与行政行为的有效相对应的。正因如此，有学者把两者等同起来，认为无效行政行为即假象行政行为。

11月28日，宝塔区公安分局向宝塔区人民检察院递交材料，提请批准逮捕张某。警察行为的违法性也是显而易见的。

4名警察即受命前去调查。[13]特别是行政处罚法生效后，司法实践中还出现了确认依法不能成立和相对人有权拒绝的行政处罚无效的案件。

《中华人民共和国全民所有制工业企业法》第33条。他认为：一般说来，没有成立的行政行为是不能被诉的，应当视为起诉时机还不成熟。